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兴为2015年司法考试卷二多选题及答案解析(一)

时间:2017-06-21        评论  分享

  二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案,多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含51—85题,每题2分,共70分。

  51、关于刑法解释,下列哪些选项是错误的?

  A、《刑法》规定“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”构成强奸罪。按照文理解释,可将丈夫强行与妻子性交的行为解释为“强奸妇女”

  B、《刑法》对抢劫罪与强奸罪的手段行为均使用了“暴力、胁迫”的表述,且二罪的法定刑相同,故对二罪中的“暴力、胁迫”应作相同解释

  C、既然将为了自己饲养而抢劫他人宠物的行为认定为抢劫罪,那么,根据当然解释,对为了自己收养而抢劫他人婴儿的行为更应认定为抢劫罪,否则会导致罪刑不均衡

  D、对中止犯中的“自动有效地防止犯罪结果发生”,既可解释为自动采取措施使得犯罪结果未发生;也可解释为自动采取防止犯罪结果发生的有效措施,而不管犯罪结果是否发生

  解析

  B项:抢劫罪,是指以非法占有为目的,以暴力、胁迫或者其他方法,强行劫取公私财物的行为。强奸罪,是指以暴力、胁迫或者其他手段,强行与妇女发生性交的行为。抢劫罪的“暴力”,是指对被害人不法使用有形力,使其不能反抗的方法,如殴打、捆绑、伤害、禁闭等。抢劫罪的“胁迫”,是指以当场实施暴力相威胁,即所谓的“马上暴力”。强奸罪的“暴力”,是指犯罪分子直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由,使妇女不能抗拒的手段;强奸罪的“胁迫”,是指犯罪分子对被害妇女威胁、恫吓,达到精神上的强制的手段。如:扬言行凶报复、揭发隐私、加害亲属等相威胁,利用迷信进行恐吓、欺骗,利用教养关系、从属关系、职权以及孤立无援的环境条件,进行挟制、迫害等,迫使妇女忍辱屈从,不敢抗拒。该罪胁迫的手段多种多样,既可以直接对被害妇女进行威胁,也可以通过第三者进行威胁;既可以是口头胁迫,也可以是书面胁迫;既可以以暴力进行威胁,也可以以非暴力进行威胁,如以揭发隐私、毁坏名誉相胁迫。可见,抢劫罪的暴力与强奸罪的暴力的含义基本相同,但抢劫罪的胁迫的外延,要窄于强奸罪的胁迫的外延。所以,B项错误。

  C项:当然解释,是指刑法规定虽未明示某一事项,但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理,将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。当然解释的本质是根据刑法精神,对刑法适用所作的“举轻以明重”或“举重以明轻”的逻辑解释。一方面,为了自己饲养而抢劫他人宠物的行为,由于具有非法占有的目的,当然成立抢劫罪。另一方面,既然为了自己收养而偷盗他人婴儿的行为,成立拐骗儿童罪。那么,根据“举轻以明重”的当然解释,为了自己收养而抢劫他人婴儿的行为,更应当认定为拐骗儿童罪。所以,C项错误。

  D项:中止犯的成立要求具有有效性,即自动有效地防止犯罪结果发生。这里的有效性,必须是客观真正的有效性,即必须没有发生行为人原本所希望或者放任的、行为性质所决定的犯罪结果(侵害结果)。换言之,行为人虽然自动放弃犯罪,或者自动采取措施防止犯罪结果发生,但依然发生了行为人原本希望或者放任的、行为性质所决定的犯罪结果的,就不能认定为犯罪中止。所以,D项错误。

  A项:刑法理论一般将刑法解释方法分为文理解释和论理解释。文理解释,又称字面解释,是指对法律条文的文字,包括单词、概念、术语,从文理上所作的解释。论理解释,是指按照立法精神,从逻辑上所作的解释,其分为当然解释、扩大解释、缩小解释、目的解释等等。《刑法》规定“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”构成强奸罪。按照文理解释,即字面解释,可将妻子解释为这里的“妇女”,因此,可将丈夫强行与妻子性交的行为解释为“强奸妇女”。当然,强奸罪的法益是妇女的性的自主决定权,婚内强奸的一般不成立强奸罪,故丈夫强行与妻子性交的不属于“强奸妇女”。但是,这已经不再属于文理解释了,而是属于目的解释,即从强奸罪所保护的法益的角度,来对“妇女”一词所作的解释。所以,A项正确。

  本题为选非题,综上所述,本题答案为BCD。

  考点:刑法的基本原则

  52、关于不作为犯罪,下列哪些选项是正确的?

  A、儿童在公共游泳池溺水时,其父甲、救生员乙均故意不救助。甲、乙均成立不作为犯罪

  B、在离婚诉讼期间,丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子,致妻子溺水身亡的,成立过失的不作为犯罪

  C、甲在火灾之际,能救出母亲,但为救出女友而未救出母亲。如无排除犯罪的事由,甲构成不作为犯罪

  D、甲向乙的咖啡投毒,看到乙喝了几口后将咖啡递给丙,因担心罪行败露,甲未阻止丙喝咖啡,导致乙、丙均死亡。甲对乙是作为犯罪,对丙是不作为犯罪

  解析

  不作为,即“当为而不为”,其成立条件如下:(1)行为人负有积极实施某种行为的义务;(2)行为人具有履行该积极义务的能力;(3)行为人没有履行该积极义务、没有实施某种积极的行为;(4)行为人因不作为而导致危害结果的发生,即不作为与危害结果的发生之间存在着刑法意义上的因果关系。换言之,只有当行为人履行作为义务可以避免结果发生时,其不作为才可能成立犯罪,即行为人必须具有结果回避可能性。

  A项:儿童在公共游泳池溺水时,法益处于无助(脆弱)的状态,此时,其父甲具有法定的救助义务,救生员乙则基于自己的业务行为具有救助的义务。所以,A项正确。

  C项:当女朋友和母亲同时身处火灾之时,行为人具有救助母亲的法律义务,而对女朋友则无救助的法律义务,这一点当无异议。因此,如无排除犯罪的事由(如紧急避险、义务冲突),本案中的甲构成不作为犯罪。所以,C项正确。

  D项:甲向乙的咖啡投毒,看到乙喝了几口后将咖啡递给丙,因担心罪行败露,甲未阻止丙喝咖啡,导致乙、丙均死亡。首先,甲对乙成立作为的故意杀人罪(直接故意),其次,由于甲实施了将咖啡递给丙的先行行为,具有了阻止丙继续喝该咖啡的义务。因此,甲对丙成立不作为的故意杀人罪(间接故意)。最终,对甲认定为一个故意杀人罪即可。所以,D项正确。

  B项:不作为的义务,属于不成文的规范的构成要件要素,只要行为人对作为义务具有外行人的认识,就具有犯罪故意。反之,如果行为人不具有外行人的认识,则不具有故意。在离婚诉讼期间,婚姻关系并未解除。外行人都会认为此时的夫妻之间具有相互救助的义务,但本案中的丈夫却误认为自己无义务救助落水的妻子,致妻子溺水身亡的,应当认为丈夫具有故意,其行为成立不作为的故意杀人罪。所以,B项错误。

  综上所述,本题答案为ACD。

  考点:危害行为

  53、关于因果关系,下列哪些选项是正确的?

  A、甲驾车经过十字路口右拐时,被行人乙扔出的烟头击中面部,导致车辆失控撞死丙。只要肯定甲的行为与丙的死亡之间有因果关系,甲就应当承担交通肇事罪的刑事责任

  B、甲强奸乙后,威胁不得报警,否则杀害乙。乙报警后担心被甲杀害,便自杀身亡。如无甲的威胁乙就不会自杀,故甲的威胁行为与乙的死亡之间有因果关系

  C、甲夜晚驾车经过无照明路段时,不小心撞倒丙后继续前行,随后的乙未注意,驾车从丙身上轧过。即使不能证明是甲直接轧死丙,也必须肯定甲的行为与丙的死亡之间有因果关系

  D、甲、乙等人因琐事与丙发生争执,进而在电梯口相互厮打,电梯门受外力挤压变形开启,致丙掉入电梯通道内摔死。虽然介入了电梯门非正常开启这一因素,也应肯定甲、乙等人的行为与丙的死亡之间有因果关系

  解析

  C项:被告人实施危险行为后,通常乃至必然会介入第三方的行为,导致结果发生的,应当肯定被告人的行为与结果之间具有因果关系。本案发生在夜晚,而且是在无照明路段。甲不小心将丙撞倒后,随后的乙未注意,驾车从丙身上轧过。虽然介入因素是第三方乙的行为,但对丙的死亡作用力大的是先前甲的行为,而非后来乙的行为。因此,甲的行为与丙的死亡结果之间具有因果关系。所以,C项正确。

  D项:甲、乙等人因琐事与丙发生争执,进而在电梯口相互厮打,电梯门受外力挤压变形开启,致丙掉入电梯通道内摔死。虽然介入了电梯门非正常开启这一因素,但该因素毕竟是由甲、乙等人先前的厮打行为引发的,故甲、乙等人的行为与丙的死亡之间具有因果关系。所以,D项正确。

  A项:因果关系只是解决刑事责任认定的客观方面,是否需要承担刑事责任以及承担何种刑事责任,还须考察行为人主观上有无罪过以及罪过的形式。概言之:有因果关系的,不一定有刑事责任,但是,有刑事责任的,肯定具有因果关系。本案中,甲驾车经过十字路口右拐时,被行人乙扔出的烟头击中面部,导致车辆失控撞死丙。即使甲的行为与丙的死亡之间具有因果关系,甲也不一定必然承担交通肇事罪的刑事责任,因为甲对丙的死亡可能根本无预见可能性,丙的死亡对于甲而言只是个是意外事件。所以,A项错误。

  B项:因果关系,必须是犯罪行为与犯罪结果之间直接的、必然的引起与被引起的关系。如果是犯罪行为所间接的、偶然的引起的结果,不存在因果关系问题。本案中,乙的自杀身亡系由甲的威胁行为所间接引起的,二者之间不存在因果关系。即使从介入因素这一角度(本案的介入因素是被害人的自杀行为),也能得出上述结论。所以,B项错误。

  综上所述,本题答案为CD。

  考点:刑法上的因果关系

  54、关于单位犯罪,下列哪些选项是正确的?

  A、就同一犯罪而言,单位犯罪与自然人犯罪的既遂标准完全相同

  B、《刑法》第一百七十条未将单位规定为伪造货币罪的主体,故单位伪造货币的,相关自然人不构成犯罪

  C、经理赵某为维护公司利益,召集单位员工殴打法院执行工作人员,拒不执行生效判决的,成立单位犯罪

  D、公司被吊销营业执照后,发现其曾销售伪劣产品20万元。对此,应追究相关自然人销售伪劣产品罪的刑事责任

  解析

  单位犯罪,与自然人犯罪相对应,一般是公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位谋取非法利益或者以单位名义为本单位全体成员或多数成员谋取非法利益,由单位的决策机构按照单位的决策程序决定,由直接责任人员具体实施的,且刑法有明文规定的犯罪。

  A项:单位依赖于其成员而存在,如果没有成员,单位就不可能存在。单位犯罪虽然是单位本身的犯罪,但具体犯罪行为需要决定者与实施者,即相关的自然人。因此,就同一犯罪而言,单位犯罪与自然人犯罪的既遂标准完全相同。所以,A项正确。

  C项:拒不执行判决、裁定罪是指对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行,情节严重的行为。根据《刑法修正案(九)》第39条的规定,拒不执行判决、裁定罪的主体,既可以是自然人,也可以是单位。所以,C项正确。

  D项:根据2002年7月9日最高人民检察院《关于涉嫌犯罪单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的应如何进行追诉问题的批复》,涉嫌犯罪的单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的,应当根据刑法关于单位犯罪的相关规定,对实施犯罪行为的该单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任,对该单位不再追诉。所以,D项正确。

  B项:单位犯罪具有法定性,换言之,如果刑法没有规定单位可以成为某罪的主体时,只能追究单位内相关自然人的刑事责任。根据《刑法》第171条的规定,伪造货币罪的主体只能是自然人,不能是单位。但是,如果单位实施伪造货币的行为的,应以伪造货币罪追究单位内相关自然人个人的刑事责任。所以,B项错误。

  综上所述,本题答案为ACD。

  【本题原答案为AD,根据《刑法修正案九》将答案修改为ACD。】

  考点:犯罪主体概述

  55、关于故意与违法性的认识,下列哪些选项是正确的?

  A、甲误以为买卖黄金的行为构成非法经营罪,仍买卖黄金,但事实上该行为不违反《刑法》。甲有犯罪故意,成立犯罪未遂

  B、甲误以为自己盗窃枪支的行为仅成立盗窃罪。甲对《刑法》规定存在认识错误,因而无盗窃枪支罪的犯罪故意,对甲的量刑不能重于盗窃罪

  C、甲拘禁吸毒的陈某数日。甲认识到其行为剥夺了陈某的自由,但误以为《刑法》不禁止普通公民实施强制戒毒行为。甲有犯罪故意,应以非法拘禁罪追究刑事责任

  D、甲知道自己的行为有害,但不知是否违反《刑法》,遂请教中学语文教师乙,被告知不违法后,甲实施了该行为。但事实上《刑法》禁止该行为。乙的回答不影响甲成立故意犯罪

  解析

  违法性认识,是指认识到自己的行为是违法的。违法性认识的可能性,是指行为人在实施符合构成要件的违法行为时,能够认识到自己的行为是违法的。故意犯罪的成立,是否需要违法性认识,理论界存在较大争议。对此,命题人的观点是,违法性认识的可能性,是故意与过失之外的独立的责任要素,而且是故意犯与过失犯都必须具备的责任要素。缺乏违法性认识的可能性,意味着没有责任。换言之,行为人虽实施了符合违法构成要件的违法行为,但如果不具有违法性认识的可能性时,不能对行为人进行主观归责。可见,违法性认识的可能性是一种责任阻却事由。

  在如下三种情形时,都应以法律的实际规定为准:(1)误将无罪行为当作有罪行为;(2)误将有罪行为当作无罪行为;(3)认识到自己的行为成立犯罪,但对具体的罪名和量刑发生错误认识。

  C项:甲虽然误认为《刑法》不禁止普通公民实施强制戒毒行为,但甲认识到了自己的行为剥夺了陈某的自由,具有非法拘禁的故意,应认定为非法拘禁罪。所以,C项正确。

  D项:行为人对法的状况产生疑问,意味着对行为的违法性产生疑问,但行为人没有真正地考虑该疑问,而是轻率地相信其行为具有合法性时,存在违法性的错误,而且该错误是可能避免的,行为人具备有责性。在行为人对法的状况进行了咨询等情况下,并非一概具有或者不具有避免可能性。例如,行为人遵从最高人民法院的判例产生了违法性的错误时,或者在判例有分歧,行为人遵从了上级法院的判例而产生了违法性的错误时,以及行为人信赖了主管机关的见解产生了违法性的错误时,均应认定为不可避免的错误,阻却责任。但是,行为人信赖作为私人专家的意见而产生违法性的错误时,则并非属于不可避免的错误。因为即使是律师、法律学者等专家,也不属于对刑罚法规的解释、运用、执行负有法律责任的司法工作人员。如果允许信赖私人意见而实施行为,将有害于法制度的统一性。所以,D项正确。

  A项:甲误将无罪行为当作有罪行为,应以无罪行为论处。所以,A项错误。

  B项:甲知道自己的盗窃枪支的行为成立犯罪,但误认为该行为成立盗窃罪而非盗窃枪支罪,因此,对甲应以法律的实际规定为准,即对甲认定为盗窃枪支罪。所以,B项错误。

  综上所述,本题答案为CD。

  考点:犯罪主观要件的其他问题

  56、甲在乙骑摩托车必经的偏僻路段精心设置路障,欲让乙摔死。丙得知甲的杀人计划后,诱骗仇人丁骑车经过该路段,丁果真摔死。关于本案,下列哪些选项是正确的?

  A、甲的行为和丁死亡之间有因果关系,甲有罪

  B、甲的行为属对象错误,构成故意杀人罪既遂

  C、丙对自己的行为无认识错误,构成故意杀人罪既遂

  D、丙利用甲的行为造成丁死亡,可能成立间接正犯

  解析

  首先,甲为了杀乙而设置了路障,最终却导致了丁的死亡,甲的行为与丁的死亡之间存在条件关系,具有因果关系。而且,甲在设置路障的行为结束之时,自认为已经实现了自己的犯罪目的,系对象认识错误。在对象认识错误的情况下,无论是根据具体符合说还是根据法定符合说,都应认定为犯罪既遂。其次,丙对自己的行为既无对象错误,也无打击错误(方法错误),构成故意杀人罪既遂。最后,从本案的案情来看,丙可能利用了不知情的甲的行为达到了自己的杀人目的,其可能成立故意杀人罪的间接正犯。所以,ABCD项正确。

  综上所述,本题答案为ABCD。

  考点:共同犯罪的特殊问题 犯罪主观要件的其他问题

  57、甲和女友乙在网吧上网时,捡到一张背后写有密码的银行卡。甲持卡去ATM机取款,前两次取出5000元。在准备再次取款时,乙走过来说:“注意,别出事”,甲答:“马上就好。”甲又分两次取出6000元,并将该6000元递给乙。乙接过钱后站了一会儿说:“我走了,小心点。”甲接着又取出7000元。关于本案,下列哪些选项是正确的?

  A、甲拾得他人银行卡并在ATM机上使用,根据司法解释,成立信用卡诈骗罪

  B、对甲前两次取出5000元的行为,乙不负刑事责任

  C、乙接过甲取出的6000元,构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪

  D、乙虽未持银行卡取款,也构成犯罪,犯罪数额是1.3万元

  解析

  A项:根据2004月18日最高人民检察院《关于拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为如何定性问题的批复》,拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为,属于刑法第一百九十六条第一款第(三)项规定的“冒用他人信用卡”的情形,构成犯罪的,以信用卡诈骗罪追究刑事责任。所以,A项正确。

  BD项:从本案的案情看,乙虽然和甲一起捡拾了信用卡,但乙只参与了甲的后两次行为,只对6000元和7000元两次的行为承担责任,即成立信用卡诈骗罪的承继的共犯,而对于甲前两次取出5000元的行为,乙无须承担刑事责任。所以,BD项正确。

  C项:如前述对B项和D项的解析,乙对甲后来两次的取出6000元和7000元的行为,成立信用卡诈骗罪的承继的共犯,而非掩饰、隐瞒犯罪所得罪。所以,C项错误。

  综上所述,本题答案为ABD。

  考点:共同犯罪概述

  58、甲在公园游玩时遇见仇人胡某,顿生杀死胡某的念头,便欺骗随行的朋友乙、丙说:“我们追逐胡某,让他出洋相。”三人捡起木棒追逐胡某,致公园秩序严重混乱。将胡某追到公园后门偏僻处后,乙、丙因故离开。随后甲追上胡某,用木棒重击其头部,致其死亡。关于本案,下列哪些选项是正确的?

  A、甲触犯故意杀人罪与寻衅滋事罪

  B、乙、丙的追逐行为是否构成寻衅滋事罪,与该行为能否产生救助胡某的义务是不同的问题

  C、乙、丙的追逐行为使胡某处于孤立无援的境地,但无法预见甲会杀害胡某,不成立过失致人死亡罪

  D、乙、丙属寻衅滋事致人死亡,应从重处罚

  解析

  A项:本案中的甲先后实施了寻衅滋事和故意杀人两个行为,触犯了寻衅滋事罪和故意杀人罪。需要指出的是,寻衅滋事罪是情节犯,该罪的成立要求情节恶劣、情节严重或者造成公共场所秩序严重混乱。所以,A项正确。

  B项:从本案的案情看,乙、丙二人是在甲的教唆之下实施追逐胡某的行为的,至于二人的是否成立寻衅滋事罪,则不一定。但无论二人是否构成寻衅滋事罪,其追逐行为都是先行行为,都可能产生救助胡某的义务。所以,B项正确。

  C项:乙、丙的追逐行为虽然使胡某处于孤立无援的境地,但二人对甲随后实施的杀人行为根本没有预见可能性,胡某的死亡相对于乙、丙二人而言,系意外事件,二人不成立过失致人死亡罪。所以,C项正确。

  D项:如C项解析所述,胡某的死亡与乙、丙的寻衅滋事行为之间,并无直接必然的因果关系。所以,D项错误。

  综上所述,本题答案为ABC。

  考点:寻衅滋事罪

  59、关于缓刑的适用,下列哪些选项是正确的?

  A、甲犯重婚罪和虐待罪,数罪并罚后也可能适用缓刑

  B、乙犯遗弃罪被判处管制1年,即使犯罪情节轻微,也不能宣告缓刑

  C、丙犯绑架罪但有立功情节,即使该罪的法定最低刑为5年有期徒刑,也可能适用缓刑

  D、丁17岁时因犯放火罪被判处有期徒刑5年,23岁时又犯伪证罪,仍有可能适用缓刑

  解析

  《刑法》第72条第1款规定:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”

  A项:根据《刑法》第258条规定可知,重婚罪的法定刑为“二年以下有期徒刑或者拘役”。根据《刑法》第260条第1款规定可知,虐待罪的基本法定刑为“二年以下有期徒刑、拘役或者管制”。因此,甲犯重婚罪和虐待罪,数罪并罚后仍有可能被判处拘役或三年以下有期徒刑,可能适用缓刑。所以,A项正确。

  B项:缓刑的适用对象为被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,被判处管制的犯罪分子,即使犯罪情节轻微,也不能宣告缓刑。所以,B项正确。

  C项:《刑法》第68条规定:“犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。”绑架罪的法定最低刑为5年有期徒刑,若丙有一般立功情节,可以从轻或者减轻处罚,对其判处的刑罚可能为三年以下有期徒刑,故可能适用缓刑。所以,C项正确。

  D项:《刑法》第65条第1款规定:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”丁犯前罪时不满18周岁,故不成立累犯。同时,根据《刑法》第305条规定可知,伪证罪的法定最低刑为三年以下有期徒刑或者拘役,故对丁仍有可能适用缓刑。所以,D项正确。

  综上所述,本题答案为ABCD。

  考点:缓刑制度

  60、关于追诉时效,下列哪些选项是正确的?

  A、甲犯劫持航空器罪,即便经过30年,也可能被追诉

  B、乙于2013年1月10日挪用公款5万元用于结婚,2013年7月10日归还。对乙的追诉期限应从2013年1月10日起计算

  C、丙于2000年故意轻伤李某,直到200李某才报案,但公安机关未立案。2014年,丙因他事被抓。不能追诉丙故意伤害的刑事责任

  D、丁与王某共同实施合同诈骗犯罪。在合同诈骗罪的追诉期届满前,王某单独实施抢夺罪。对丁合同诈骗罪的追诉时效,应从王某犯抢夺罪之日起计算

  解析

  《刑法》第87条规定:“犯罪经过下列期限不再追诉:(一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的,经过五年;(二)法定最高刑为五年以上不满有期徒刑的,经过;(三)法定最高刑为以上有期徒刑的,经过十五年;(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过二。如果二以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。”

  A项:《刑法》第121条规定:“以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的,处以上有期徒刑或者无期徒刑;致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的,处死刑。”劫持航空器罪的追诉时效,适用《刑法》第87条第4项的规定,报请最高人民检察院核准后可不受20年追诉时效的限制,故即便经过30年也可能被追诉。所以,A项正确。

  C项:《刑法》第234条第1款规定:“故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”丙于2000年故意轻伤李某,其故意伤害(轻伤)的追诉时效为五年,2005年即过追诉时效,不能追诉丙故意伤害(轻伤)的刑事责任。所以,C项正确。

  B项:挪用公款罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。乙于2013年1月10日挪用公款5万元用于结婚,2013年7月10日归还的行为属于“挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为”。故乙挪用公款罪自超过三个月未还时成立,即自2013年4月10日乙构成挪用公款罪。根据《刑法》89条第1款的规定,追诉期限从犯罪之日起计算,故对乙的追诉期限应从2013年4月10日起计算。所以,B项错误。

  D项:在共同犯罪中,在追诉期限以内有又犯罪的共犯人,其前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算;在追诉期限内没有再犯罪的共犯人,其犯罪的追诉期限并不中断。故对丁合同诈骗罪的追诉时效并不中断。所以,D项错误。

  综上所述,本题答案为AC。

  考点:时效

  61、下列哪些行为(不考虑数量),应以走私普通货物、物品罪论处?

  A、将白银从境外走私进入中国境内

  B、走私国家禁止进出口的旧机动车

  C、走私淫秽物品,有传播目的但无牟利目的

  D、走私无法组装并使用(不属于废物)的弹头、弹壳

  解析

  A项:走私贵重金属罪,是指违反海关法规,走私国家禁止出口的黄金、白银或者其他贵重金属的行为。该罪走私方式仅限于将贵重金属从境内走私至境外的行为。将贵重金属从境外走私至境内的,只能成立走私普通货物、物品罪。所以,A项正确。

  D项:《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第4条第2款规定:“走私报废或者无法组装并使用的各种弹药的弹头、弹壳,构成犯罪的,刑法第一百五十三条的规定,以走私普通货物、物品罪定罪处罚;属于废物的,刑法第一百五十二条第二款的规定,以走私废物罪定罪处罚。”由此可知,走私无法组装并使用(不属于废物)的弹头、弹壳,应以走私普通货物、物品罪定罪处罚。所以,D项正确。

  B项:根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第11条第1款第6项,走私旧机动车、切割车、旧机电产品或者其他禁止进出口的货物、物品二十吨以上不满一百吨,或者数额在二十万元以上不满一百万元的,应认定为走私国家禁止进出口的货物、物品罪。所以,B项错误。

  C项:《刑法》第152条第1款规定:“以牟利或者传播为目的,走私淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊或者其他淫秽物品的,处三年以上以下有期徒刑,并处罚金;情节严重的,处以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节较轻的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。”走私淫秽物品,有传播目的但无牟利目的,仍构成走私淫秽物品罪。所以,C项错误。

  综上所述,本题答案为AD。

  考点:走私普通货物、物品罪 走私贵重金属罪 走私国家禁止进出口的货物、物品罪 走私淫秽物品罪

  62、甲与乙(女)2012年开始同居,生有一子丙。甲、乙虽未办理结婚登记,但以夫妻名义自居,周围群众公认二人是夫妻。对甲的行为,下列哪些分析是正确的?

  A、甲长期虐待乙的,构成虐待罪

  B、甲伤害丙(致丙轻伤)时,乙不阻止的,乙构成不作为的故意伤害罪

  C、甲如与丁(女)领取结婚证后,不再与乙同居,也不抚养丙的,可能构成遗弃罪

  D、甲如与丁领取结婚证后,不再与乙同居,某日采用暴力强行与乙性交的,构成强奸罪

  解析

  A项:从本案的案情来看,甲与乙之间系事实婚姻关系。虐待罪的行为主体必须是共同生活的同一家庭成员。在事实婚姻关系存续期间,如果甲长期虐待乙的,构成虐待罪。所以,A项正确。

  B项:甲与乙之间虽系事实婚姻关系,但甲与乙毕竟是丙的亲生父母。因此,当父亲甲伤害丙(致丙轻伤)时,母亲乙具有法定的阻止义务,否则将构成不作为的故意伤害罪。所以,B项正确。

  C项:甲与乙系事实婚姻关系,甲如与丁(女)领取结婚证后,不再与乙同居,由于甲另行组建了新的法定婚姻关系,因此,甲与乙的事实婚姻关系宣告结束。但是,甲依然是丙的亲生父亲,对丙具有法定的抚养义务。如果甲不抚养丙,其行为可能构成遗弃罪。所以,C项正确。

  D项:甲与乙系事实婚姻关系,甲如与丁(女)领取结婚证后,不再与乙同居,由于甲另行组建了新的法定婚姻关系,因此,甲与乙的事实婚姻关系宣告结束。如果甲采用暴力强行与乙性交,不再属于婚内强奸,其行为构成强奸罪。所以,D项正确。

  综上所述,本题答案为ABCD。

  考点:强奸罪遗弃罪虐待罪

  63、下列哪些行为触犯诈骗罪(不考虑数额)?

  A、甲对李某家的保姆说:“李某现在使用的手提电脑是我的,你还给我吧。”保姆信以为真,将电脑交给甲

  B、甲对持有外币的乙说:“你手上拿的是假币,得扔掉,否则要坐牢。”乙将外币扔掉,甲乘机将外币捡走

  C、甲为灾民募捐,一般人捐款几百元。富商经过募捐地点时,甲称:“不少人都捐一、二万元,您多捐点吧。”富商信以为真,捐款2万元

  D、乙窃取摩托车,准备骑走。甲觉其可疑,装成摩托车主人的样子说:“你想把我的车骑走啊?”乙弃车逃走,甲将摩托车据为己有

  解析

  诈骗罪,是指以非法占有为目的,使用欺骗方法,骗取数额较大的公私财物的行为。诈骗罪(既遂)的基本构造为:行为人实施欺骗行为——对方(受骗者)产生(或继续维持)错误认识——对方基于错误认识处分财产——行为人接交付财产、承诺行为人取得财产、承诺转移财产性利益、承诺免或第三者取得财产——被害人遭受财产损失。

  A项:三角诈骗,是指被骗人与被害人不是同一人的诈骗行为。在三角诈骗中,如果被骗人具有处分被害人财产的权限或地位,成立诈骗罪的直接正犯,否则,将成立盗窃罪的间接正犯。本案中,甲是犯罪人,保姆是被骗人,主人李某是被害人,保姆具有处分主人李某财产的权限或地位,对甲应认定为诈骗罪的直接正犯,即实行犯。所以,A项正确。

  B项:诈骗罪的成立,要求被害人基于认识错误处分财产。处分财产,不限于民法意义上的处分财产(即不限于所有权权能之一的处分),而意味着将被害人的财产转移给行为人或者第三者占有,或者说使行为人或者第三者取得被害人的财产。处分财产表现为直接交付财产、承诺行为人取得财产、承诺转移财产性利益、承诺免除行为人的债务等。行为人实施欺骗行为,使他人放弃财物,行为人拾取该财物的,应认定为诈骗罪。据此,本案中甲的行为成立诈骗罪。所以,B项正确。

  D项:诈骗罪的被害人系基于认识错误而处分财物,敲诈勒索罪的被害人系基于恐惧心理而处分财物。因此,被害人基于何种原因而处分财物,是区分诈骗罪和敲诈勒索罪的一大关键。如果行为人仅仅实施欺骗行为,被害人陷入认识错误处分财产,但没有产生恐惧心理的,只能认定为诈骗罪。本案中的甲仅仅实施了欺骗行为,乙处分了摩托车系基于受骗而非基于恐惧心理,对甲应认定为诈骗罪。所以,D项正确。

  C项:根据命题人的观点,行为人实施欺骗行为,导致受骗者就所交付财产的用途、财产的接受者存在法益关系的认识错误时,即使受骗者没有期待相当给付,也应认为存在财产损失,行为人的行为成立诈骗罪。例如,声称将募捐的钱交给灾民,但实际上将募捐的钱占为己有的,成立诈骗罪。但本案不符合上述情形,故不构成诈骗罪。此外,从犯罪目的来看,诈骗罪的行为人必须具有非法占有他人财物的目的。本案中的甲并无非法占有目的,不构成诈骗罪。所以,C项错误。

  综上所述,本题答案为ABD。

  考点:诈骗罪

  64、关于程序法定,下列哪些说法是正确的?

  A程序法定要求法律预先规定刑事诉讼程序

  B程序法定是大陆法系国家法定原则的重要内容之一

  C英美国家实行判例制度而不实行程序法定

  D以法律为准绳意味着我国实行程序法定

  解析

  A项:程序法定原则以制约国家追诉权为要义,要求以国家立法机关制定的法律设置刑事诉讼中涉及到公民重大法益的程序事项,实现立法权对国家追诉权的有效规制;不得因特定的案件或特定的人而事后设立刑事诉讼程序,以保证所有诉讼参与人受到公平对待。所以A项正确。

  B项:大陆法系国家的法定原则在刑事法领域包括实体法定和程序法定,即罪刑法定原则和程序法定原则,所以程序法定是大陆法系国家法定原则的重要内容之一,B项正确。

  D项:以法律为准绳包含两层含义,不仅要求要依实体法进行裁判,同时也要严格依照程序法的规定进行裁判,所以以法律为准绳意味着我国实行程序法定。所以D项正确。

  C项:英美国家属于判例法制度,注重遵循先例,但是并不代表着英美国家不实行程序法定,程序也遵循先例,是英美法系国家的程序法定,所以C项错误。

  综上所述,本题正确答案为ABD。

  考点:严格遵守法律程序

  65、关于公检法机关的组织体系及其在刑事诉讼中的职权,下列哪些选项是正确的?

  A、公安机关统一领导、分级管理,对超出自己管辖的地区发布通缉令,应报有权的上级公安机关发布

  B、基于检察一体化,检察院独立行使职权是指检察系统整体独立行使职权

  C、检察院上下级之间是领导关系,上级检察院认为下级检察院二审抗诉不当的,可直接向同级法院撤回抗诉

  D、法院上下级之间是监督指导关系,上级法院如认为下级法院审理更适宜,可将自己管辖的案件交由下级法院审理

  解析

  A项:《刑事诉讼法》第153条规定:“应当逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃,公安机关可以发布通缉令,采取有效措施,追捕归案。各级公安机关在自己管辖的地区以内,可以直接发布通缉令;超出自己管辖的地区,应当报请有权决定的上级机关发布。”A项表述符合法律规定,所以A项正确。

  B项:检察一体化的主要内涵是检察院上下级之间存在着领导关系,上级的命令下级必须遵守,也就意味着检察院独立行使职权是作为一个整体对外独立,其内部并不独立,下级检察院需要听从上级检察院的命令,所以B项正确。

  C项:检察院上下级之间是领导关系,对于人民检察院的抗诉,上级检察院如果认为下级检察院的抗诉不当的,可以向同级人民法院撤回抗诉,并通知下级人民检察院,C项正确。

  D项:法院上下级之间是监督指导关系,上级人民法院认为下级人民法院审理的案件由自己审理更为合适的可以提审,但是不可以将自己管辖的案件交由下级法院审理,所以D项错误。

  综上所述,本题正确答案为ABC。

  考点:刑事诉讼中的专门机关

  66、关于刑事诉讼当事人中的被害人的诉讼权利,下列哪些选项是正确的?

  A、撤回起诉、申请回避

  B、委托诉讼代理人、提起自诉

  C、申请复议、提起上诉

  D、申请抗诉、提出申诉

  解析

  刑事诉讼的当事人共有的权利包括语言文字使用权、控告权、申请回避权、参加庭审权、申诉权,而被害人还享有报案控告权、请求人民检察院进行立案监督的权利、委托诉讼代理人、向上一级人民检察院提出申诉或向法院提起诉讼、直接向人民法院起诉和请求人民检察院抗诉的权利。所以BD项都属于被害人享有的权利,C项中的提起上诉属于被告人的权利,被害人不享有。A项中撤回起诉的表述不准确,被害人可以撤回自诉,但是对于国家公诉的案件,被害人无权撤回起诉,所以A项错误。

  综上所述,本题正确答案为BD。

  考点:被害人

  67、孙某系甲省乙市海关科长,与走私集团通谋,利用职权走私国家禁止出口的文物,情节特别严重。关于本案管辖,下列哪些选项是正确的?

  A、可由公安机关立案侦查

  B、经甲省检察院决定,可由检察院立案侦查

  C、甲省检察院决定立案侦查后可根据案件情况自行侦查

  D、甲省检察院决定立案侦查后可根据案件情况指定甲省丙市检察院侦查

  解析

  A项:本案中,孙某成立走私文物罪,不成立放纵走私罪,所以公安机关可立案侦查。A项正确。

  B项:经省级以上人民检察院决定,人民检察院可以直接受理国家机关工作人员利用职权实施的其他重大犯罪案件,本案中孙某走私的情节特别严重,经省级检察院决定,可以由检察院立案侦查。B项正确。

  CD项:根据《高检规则(试行)》第10条第3款规定:“省级人民检察院应当在收到提请批准直接受理书后的十日以内作出是否立案侦查的决定。省级人民检察院可以决定由下级人民检察院直接立案侦查,也可以决定直接立案侦查。”所以CD选项正确。

  综上所述,本题正确答案为ABCD。

  考点:立案管辖

  68、未成年人小付涉嫌故意伤害袁某,袁某向法院提起自诉。小付的父亲委托律师黄某担任辩护人,袁某委托其在法学院上学的儿子担任诉讼代理人。本案中,下列哪些人有权要求审判人员回避?

  A、黄某

  B、袁某

  C、袁某的儿子

  D、小付的父亲

  解析

  《刑事诉讼法》第28条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;(二)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;(三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;(四)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的。”《刑诉解释》第34条规定:“辩护人、诉讼代理人可以依照本章的有关规定要求回避、申请复议。”所以当事人及其法定代理人,辩护人,诉讼代理人均有权申请回避。所以ABCD项正确。

  综上所述,本题正确答案为ABCD。

  考点:回避的适用人员

  69、关于有效辩护原则,下列哪些理解是正确的?

  A有效辩护原则的确立有助于实现控辩平等对抗

  B有效辩护是一项主要适用于审判阶段的原则,但侦查、审查起诉阶段对辩护人权利的保障是审判阶段实现有效辩护的前提

  C根据有效辩护原则的要求,法庭审理过程中一般不应限制被告人及其辩护人发言的时间

  D指派没有刑事辩护经验的律师为可能被判处无期徒刑、死刑的被告人提供法律援助,有违有效辩护原则

  解析

  有效辩护原则是辩护权的体现,也是对辩护权的保障。在刑事诉讼中,辩护应当对保护犯罪嫌疑人、被告人的权利具有实质意义,而不仅仅是形式上的,这就是有效辩护原则的基本要求。具体来说,有效辩护原则应当包括以下几个方面的内容:(1)犯罪嫌疑人、被告人作为刑事诉讼的当事人在整个诉讼过程中应当享有充分的辩护权;(2)允许犯罪嫌疑人、被告人聘请合格的能够有效履行辩护职责的辩护人为其辩护,这种辩护同样应当覆盖从侦查到审判甚至执行阶段的整个刑事诉讼过程;(3)国家应当保障犯罪嫌疑人、被告人自行辩护权的充分行使,并通过设立法律援助制度确保犯罪嫌疑人、被告人能够获得符合最低标准并具有实质意义的律师帮助。

  A项:有效辩护原则的确立有利于保障辩护权,有助于实现控辩平等对抗,所以A项正确。

  C项:有效辩护原则的目的在于充分保障犯罪嫌疑人、被告人的辩护权,因此在法庭审理过程中一般不应限制被告人及其辩护人发言的时间,也不应随意打断辩护人及被告人的发言。C项正确。

  D项:有效辩护原则要求通过设立法律援助制度确保犯罪嫌疑人、被告人能够获得符合最低标准并具有实质意义的律师帮助指派没有刑事辩护经验的律师为可能被判处无期徒刑、死刑的被告人提供法律援助,并不能为被告人提供具有实质意义的律师帮助,所以有违有效辩护原则,D项正确。

  B项:有效辩护原则要求犯罪嫌疑人、被告人作为刑事诉讼的当事人在整个诉讼过程中应当享有充分的辩护权,并不是主要适用于审判阶段的,所以B项错误。

  综上所述,本题正确答案为ACD。

  考点:犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护

  70、关于补充侦查,下列哪些选项是正确的?

  A、审查批捕阶段,只有不批准逮捕的,才能通知公安机关补充侦查

  B、审查起诉阶段的补充侦查以两次为限

  C、审判阶段检察院应自行侦查,不得退回公安机关补充侦查

  D、审判阶段法院不得建议检察院补充侦查

  解析

  A项:《刑事诉讼法》第88条规定:“人民检察院对于公安机关提请批准逮捕的案件进行审查后,应当根据情况分别作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。对于批准逮捕的决定,公安机关应当立即执行,并且将执行情况及时通知人民检察院。对于不批准逮捕的,人民检察院应当说明理由,需要补充侦查的,应当同时通知公安机关。”所以A项正确。

  B项:《高检规则(试行)》第382条规定:“对于退回公安机关补充侦查的案件,应当在一个月以内补充侦查完毕。补充侦查以二次为限。补充侦查完毕移送审查起诉后,人民检察院重新计算审查起诉期限。人民检察院公诉部门退回本院侦查部门补充侦查的期限、次数按照本条第一款至第三款的规定执行。”所以审查起诉阶段的补充侦查以两次为限,B项正确。

  C项:《高检规则(试行)》第457条第1款规定:“在审判过程中,对于需要补充提供法庭审判所必需的证据或者补充侦查的,人民检察院应当自行收集证据和进行侦查,必要时可以要求侦查机关提供协助;也可以书面要求侦查机关补充提供证据。”所以C项正确。

  D项:《刑诉解释》第226条规定:“审判期间,合议庭发现被告人可能有自首、坦白、立功等法定量刑情节,而人民检察院移送的案卷中没有相关证据材料的,应当通知人民检察院移送。审判期间,被告人提出新的立功线索的,人民法院可以建议人民检察院补充侦查。”审判阶段法院可以建议检察院补充侦查,所以D项错误。

  综上所述,本题正确答案为ABC。

  考点:补充侦查


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